非法转让、倒卖土地使用权案
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安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）宿中刑终字第00324号
原公诉机关安徽省宿州市?桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾庆和，男，1952年5月2日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪于2012年8月28日被宿州市公安局决定取保候审，同年10月26日经宿州市?桥区人民法院决定逮捕，当日由宿州市公安局?桥分局执行逮捕。
辩护人秦飞，安徽安康律师事务所律师。
安徽省宿州市?桥区人民法院审理安徽省宿州市?桥区人民检察院指控原审被告人曾庆和犯非法转让、倒卖土地使用权罪一案，于2012年10月25日作出（2012）?刑初字第00729号刑事判决，以被告人曾庆和犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。曾庆和不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2012年12月11日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派代理检察员张啸远、陈磊出庭履行职务，上诉人曾庆和及其辩护人秦飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2005年，蔡宏伟在未办理有效批文的情况下，以建老年公寓为由，与宿州市城东办事处十里村曾东组达成了买卖11485.9平方米（折合17.2亩）一般耕地的协议，曾东组原组长曾庆和代表曾东组与蔡宏伟于2005年8月15日草签了协议， 2005年9月27日正式签订了转让协议，将该宗一般耕地以48万元的价格卖给蔡宏伟。被告人曾庆和在宿州市公安局立案前，接受询问时如实交代其犯罪事实。
原审法院认为：被告人曾庆和以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重，构成非法转让、倒卖土地使用权罪。曾庆和在公安机关立案前，接受询问时主动如实交代其犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人曾庆和犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。
曾庆和上诉提出：1、买卖土地不是他的个人行为，曾东组召开村民会议，由村民推举曾召龙、曾庆和等人作为村民代表将该宗土地出售，土地款48万元上诉人未使用分毫，上诉人不具有牟利的行为。2、该宗土地在出售前就因历史原因变更为建设用地，以及栽种了树木，因此，该地块不应认定为一般耕地。3、该土地是2005年买卖的，而公安机关最早接到的报案记录为2012年。检察机关指控他的行为构成“非法转让、倒卖土地使用权罪”该罪的法定最高的刑为三年，根据刑法规定，上诉人的行为已超过了追诉时效，本案应终止审理或宣告无罪。
出庭检察员意见：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原审判决认定曾庆和于2005年9月非法转让土地使用权给他人的事实清楚。认定本案事实的证据均经一、二审庭审示证、质证，证据来源合法，本院予以确认：
一、书证
（一）宿州市?桥区国土资源局宿?国土罚（2010）53号行政处罚决定书，证明对蔡宏伟未经批准，擅自与城东办事处十里村曾东组签订土地转让协议的行为作出处罚决定，责令蔡宏伟退还非法占用土地。
（二）转让协议、补充协议、收条，证明被告人曾庆和代表曾东组与蔡宏伟签订的协议以及收到土地转让款的情况。
（三）?桥区城东办事处十里村委会出具的情况说明，证明曾东组与蔡宏伟签订的土地转让协议所指地块的土地性质为一般耕地。
（四）宿州市新城房屋拆迁有限公司提供的书证：证明蔡宏伟以土地使用权所有人身份签订拆迁补偿协议，并领取补偿款1076781元。
（五）宿州市?桥区法制局提供的书证，证明2008年3月12日经?桥区人民政府确权，交易土地使用权属于曾东组，曾东组应对被申请人宿州市?桥区城东办事处十里村的地上附着物予以合理补偿。
二、证人证言
（一）曾某某证言：宿州市?桥区城东办事处十里村曾东组原组长曾庆和和村民曾召龙合伙把属于曾东组集体所有的面粉厂占地和面粉厂后一块地，在未经村民同意的情况下以48万元的价格卖给了蔡宏伟。
（二）蔡某某证言：2005年时他想建养老院，通过曾召龙和曾东组组长曾庆和洽谈购买面粉厂及面粉厂后面一块地的事，以48万元的价格购买这块地，包括地上附属物以及土地使用权，曾庆和代表曾东组和他签订了转让协议。签协议之前，先付了5万元现金给曾庆和，协议签订后，又分二次付清了余款43万元。后来村小组协助清理这块地上的建筑物，清理完毕后他拉起了院墙，之后宿灵公路拓宽、?桥区政府、呵泉啤酒厂建设开路均占用一部分。新开路以东被呵泉啤酒厂占了，现在就剩新开路以西的部分地了。买卖土地没有经有关部门批准，东城公司补偿他107万元，后来?桥区政府开路占用土地以及附属物的补偿款他没有领走。
（三）曾某某证言：十里村原面粉厂和面粉厂以南共计十几亩地本来是曾东组的机动地，区政府确权后，曾东组收回了这块地的使用权，同时由曾东组给十里村合理的补偿。曾东组直接处理这块地给蔡宏伟，蔡宏伟答应给村里九万元补偿，在付款时蔡宏伟发现附属物的门窗都让人给撬了，只给五万元，直接给十里村会计梅某某的。在和蔡某某签订第一份协议后，曾东组于 2005年9月23日晚上在村民曾某某家召开全体社员会，村民的意见是48万元全部应该是曾东组的，不存在附属物补偿的问题，这48万元没有十里村的。全体村民都签了字还按了指印。村民的签字是以户主代表全家签字、按指印。这次会议还选出了四名村民代表，全权代表村民负责转让面粉厂和面粉厂以南这块地的有关事宜，后发给每位村民500元钱，共计发了17万多元。
（四）曾某某证言：证明曾东组卖这块地时召开村民会议了，参加的村民有80%以上，后说曾庆和几个去办这个事吧。老百姓应该知道这个事。
（五）袁某某证言：证明曾东组2005年卖地给蔡宏伟时没有召开村民代表大会。2005年9月23日晚会议记录第五页上的签名不是他本人的签名，也不是他的指印。
（六）曾某某证言：证明曾东组向十里村要面粉厂时开过村民代表大会，但卖这块地给蔡宏伟时没有召开过村民代表大会。会议记录上的签名是他签的，他家属、女儿、母亲的名字也都是他签的名按的指印。但这是曾东组向十里村要面粉厂时的签名。
（七）曾某某证言：不知道曾东组卖地给蔡宏伟的事，没听说当时召开村民代表大会。会议记录上的签名不是他本人签名，也不是他的指印。
（八）韩某某证言：他1996年开始承包曾东组机动地（面粉厂后的17.5亩地）种小麦、豆子。曾东组卖地给蔡宏伟没有召开村民代表大会，会议记录上有他的签名，是当时村里占用曾东组的地建面粉厂，组里要回时村民签的名按的指印，后来曾庆和把要面粉厂的村民签名后面的几张复印了下来，又放在了选举村民代表大会记录的后面，是曾庆和骗人的。当时都不知道卖地给蔡宏伟，后来机动地拆迁费让蔡宏伟领走才知道地卖过了。
（九）曾某某等人均证明，曾东组卖地给蔡宏伟没有召开村民会议，没有选过村民小组代表，卖地款没有分过。只记得有一年过中秋节发一次钱，曾庆和说是过节费，每人500元。
（十）史某证言：在拆迁303省道与东外环交叉口十里村的土地时是与蔡宏伟签订的拆迁协议。当时共占用蔡宏伟土地面积是1062.92平方米，房屋占地面积693.92平方米，共计占用面积是1756.84平方米。拆迁补偿包括房屋和附属物的补偿。共补偿给蔡宏伟1076781.48元。
被告人曾庆和原在侦查机关供述：2005年时，十里村和曾东组因面粉厂的事矛盾激化，村民曾召龙说有人愿意出48万元帮着曾东组打官司要面粉厂，如果要成了，面粉厂和面粉厂以南的这块地归这个人，如果要不成，48万元也不要了。当时曾东组村民都表示同意。2005年9月23日晚上在村民曾召彦的家里召开全体村民会议，选出了四个人做村民代表，全权处理和十里村打官司收回面粉厂和面粉厂以南这块地的处理有关事宜。9月27日，在他家里还召开了原来村民一事一议的代表会议，这些代表同意推选的四个社员代表全权处理这块地的有关处理事宜，并且还都签了名按了指印。2005年8月15日，在蔡宏伟家草签了一份土地转让协议，9月27日又与蔡宏伟签了一份转让协议，转让款48万元都收到了，村民每人发了500元，其余的钱主要是打官司花掉了。
对于曾庆和及辩护人提出买卖土地不是个人行为，没有牟利的上诉理由，经查：曾庆和作为曾东组负责人，将集体所有的17.2亩一般耕地在未经村民同意，并履行相关报批程序情况下，以48万元 价款非法处置给他人，后将该款用于各项开支的事实，不仅有曾庆和原在侦查机关的供认，且有相关书证、证人证言予以证实，足以认定。故对曾庆和及辩护人提出的此诉辩意见不予采信。
对于曾庆和及辩护人提出该地块不是一般耕地的上诉理由，经查：该宗土地在土地利用总体规划图上登记为预留建设用地，符合土地利用总体规划，曾庆和未经批准，擅自将该地块出售给蔡宏伟，其行为违反《中华人民共和国土地管理法》相关规定，故对曾庆和及辩护人提出此诉辩意见不予采信。
对于曾庆和及辩护人提出行为超过追诉时效的上诉理由，经查：曾庆和与蔡宏伟于2005年9月27日签订了土地转让协议，将原村面粉厂及周围土地上附着物转让给蔡宏伟，双方又于2008年3月20日签订一份“关于面粉厂及周围附着物转让的补充协议”，对面粉厂及周围土地附着物相关事宜进一步协商约定，其非法转让土地的行为一直延续至2008年，故曾庆和及辩护人提出的诉辩意见亦不能成立。
本院认为：上诉人曾庆和以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节严重，行为构成非法转让土地使用权罪。曾庆和在公安机关立案前，接受询问时主动如实交代其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。但认定罪名错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宿州市?桥区人民法院（2012）?刑初字第00729号刑事判决；
二、上诉人曾庆和犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月26日起至2013年10月25日止；罚金限判决书生效后第二日起十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵耀
审 判 员 王鹏
审 判 员 丁军
二?一二年十二月十五日
书 记 员 陈晓苑
